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私募股权投资建议之基金合同条款的设计
来源:广州私募基金律师 发布时间:2022-04-15
      一份好的、完善的基金合同是投资者规避风险、维护自身权益的有力武器。

      如何才能使基金合同达到帮助投资者规避风险、维护自身权益的目的呢?下面广州私募基金律师就今日主题——基金合同条款的设计,进行探讨。

      投资者在签订私募股权投资基金合同时,首先要了解产品结构、投资方向、投资范围、投资比例、运作方式、期限、赎回安排等。私募基金产品,对基金产品有全面深入的了解;其次,要明确管理人的投资前尽职调查责任、投资后管理义务、管理人对投资者的信息披露义务以及业绩奖励协议等;最后,需要设计争议解决条款,如被投资项目的风险、管理人的责任等。
      总之,投资者在投资前,要从保护自身权益的角度来设计基金合同条款。

第一,投资者和基金经理的利益一致时,更有利于合同履行。

      就有限合伙制基金而言,在合伙协议条款的设计上,要尽可能追求投资人与基金管理人利益的一致性,会激励基金管理人追求合伙企业更大的投资回报,从而有效减少管理人到期不付利息、违反与投资人合同的情况。
      比如:在合伙协议中,约定增加基金管理人的投资比例,基金管理人的收益与基金业绩挂钩,基金管理人在投资人收回投资本金前不得进行收益分配。双方在一些合同条款上要尽可能的详细具体,例如,关于管理费条款的设计,管理人和投资人在确定管理费的收费标准时,要考虑的主要因素包括:基金管理人的过往业绩、基金募集规模、基金管理费的基数、管理人获得优惠回报的标准、管理人获得业绩奖励的标准等。而管理费的开始支付日期通常是管理人通知的第一个付款日期。
      实务中对基金管理费基数的约定有不同的做法。例如,一些合伙基金当事人约定,有限合伙人(LP)在合伙企业存续期间或合伙企业投资期内,根据其认缴或实缴的出资额支付管理费。在合伙企业的退伙期或延续期内,双方可就管理费做出进一步约定。项目未能按时退出,影响投资款回收的,管理人未能正确履行管理职责,不应收取管理费。
      关于清算期间管理费的收取,一般来说,退股期或展期结束后,合伙企业开始清算,清算期间一般不收取管理费。但双方约定最后一次管理费收取的终止日为合伙企业终止日的,在清算期间收取管理费。

第二,强化基金管理人的忠实义务。

      应尽可能在合同中明确规定基金管理人忠实义务的内容,避免法律规定过于抽象造成适用困难。比如,为了加强对基金管理人的约束,督促其积极履行职责,合伙协议可以对基金管理人的注意义务设定明确的标准和要求,包括关联交易、利益冲突、投资决策流程、投后管理方式等条款。,使合伙协议能够成为基金管理人管理行为的准则。

第三,强化基金管理人的信息披露义务,保障投资者的知情权。

      管理人的信息披露根据主体不同可以分为对金融监管部门的披露和对投资者的披露。《合伙企业法》规定,有限合伙人的知情权包括“取得有限合伙企业经审计的财务会计报告”和“查阅有限合伙企业的财务会计账簿等与其自身利益有关的财务资料”。《私募投资基金信息披露管理办法》规定了基金管理人的相关披露义务。要求在基金运作过程中,定期披露基金净值、基金份额总额、财务状况、基金投资运作和杠杆、投资者账户信息、投资收益分配和损失承担、基金管理人获得的管理费和业绩奖励等信息。除上述法律规定外,投资者还可以根据自身要求,在基金合同中约定基金管理人应定期披露的其他信息或应及时披露的其他重要事项。

第四,完善相关争议解决条款的设置。

      为了保护所有投资者的利益,基金合同可以直接采用“挂牌+兜底”的方式,明确“管理人不正当履行合同义务”的情形,规定投资者应当采取的维护自身权益的方式和程序。比如:
      首先可以约定管理人不当履行合同义务,包括管理人未履行回购义务、告知义务、未按照约定方式进行投资、未在合同约定的期限内行使相关权利以及其他管理人不当履行合同义务。
      其次,可以约定当管理人不当履行合同义务时,全体合伙人一致同意,每个有限合伙人可以为了有限合伙企业的利益,以自己的名义起诉管理人。
      为了防止管理人偷懒,拖延履行合同义务,合伙协议应当明确规定管理人行使相关权利的合理期限。例如,当合伙企业的权益受到损害或侵害时,管理人应积极与有关当事人协商,及时采取适当措施维护合伙企业的权益。例如,合伙企业权益受到损害或者侵害之日起超过60日,有关当事人未予纠正或者制止的,投资人可以依法通过法律手段保护合伙企业的权益。

      希望广大投资者们通过对基金合同的深入了解、完善基金合同条款的设计,规避投资风险、维护自身合法权益。
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